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外方出資應(yīng)符合法律規(guī)定
北京市乾坤律師事務(wù)所 王杰
案例
中山某發(fā)展公司擬與香港某有限責(zé)任公司成立一個(gè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，由中方提供廠房和資金，港方提供機(jī)器設(shè)備和專有技術(shù)。廣東省對(duì)外經(jīng)貿(mào)局批準(zhǔn)了合營(yíng)企業(yè)合同。1995年5月合營(yíng)企業(yè)領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。合營(yíng)合同約定，合資雙方于合營(yíng)企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照起3個(gè)月內(nèi)，將全部出資繳清之后，雙方合同如期履行。但中山某發(fā)展公司一方的主管部門在審查過(guò)程中卻發(fā)現(xiàn)，該機(jī)器設(shè)備不足合同中約定的國(guó)際先進(jìn)技術(shù)設(shè)備且價(jià)格明顯高于進(jìn)口價(jià)格，于是責(zé)令港方更換機(jī)器設(shè)備并適當(dāng)調(diào)整價(jià)格。8月份，港方更換了設(shè)備，經(jīng)審查合格后開(kāi)始投入生產(chǎn)，隨后該合營(yíng)企業(yè)的產(chǎn)品開(kāi)始進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)。11月份，美國(guó)一家公司向中山市中級(jí)人民法院提起訴訟，稱該合營(yíng)企業(yè)侵犯了其專利權(quán)，并要求巨額賠償，停止生產(chǎn)該項(xiàng)產(chǎn)品。法院調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，港方提供的專有技術(shù)系該美國(guó)公司的專利。
評(píng)析
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其《實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、場(chǎng)地使用權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定。
根據(jù)以上規(guī)定，合資企業(yè)的注冊(cè)資本有四種形式構(gòu)成：
一、現(xiàn)金。外方合營(yíng)者投資的外幣，按交款之日的中國(guó)牌價(jià)折算成人民幣或約定的外幣。法律要求各方認(rèn)繳的現(xiàn)金，必須是合營(yíng)者自已所有，不得以合營(yíng)企業(yè)取得的貸款作為自已的出資。
二、實(shí)物，包括建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備和其他物料。實(shí)物出資者必須出具擁有所有權(quán)的證明。
三、場(chǎng)地使用權(quán)，由中國(guó)合營(yíng)者提供其作價(jià)金額應(yīng)與取得同樣使用權(quán)所納出讓金相同。如果使用權(quán)不作為中方投資，合資企業(yè)應(yīng)向政府交納土地使用費(fèi)。
四、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，必須符合以下條件：
（一）能生產(chǎn)中國(guó)急需新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；
（二）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的；
（三）能顯著節(jié)約原材料、動(dòng)力的。并提供專利證書(shū)、注冊(cè)商標(biāo)證書(shū)復(fù)制件及其他有關(guān)證明資料；
（四）工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%。
作為外方合營(yíng)者出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料，必須符合下列各項(xiàng)條件：
一、為合營(yíng)企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；
二、中國(guó)不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)但價(jià)格過(guò)高或者技術(shù)性能和供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的；
三、作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格。
根據(jù)國(guó)家商檢局、財(cái)政部1994年3月18日發(fā)布的《外商投資財(cái)產(chǎn)鑒定辦法》的規(guī)定，國(guó)外投資者投入的財(cái)產(chǎn)，由各地商檢局或者經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)的其他鑒定機(jī)構(gòu)，對(duì)財(cái)產(chǎn)的品種、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)值和損失進(jìn)行鑒定。鑒定結(jié)果具有法律效力。會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)憑商檢局或其他鑒定機(jī)構(gòu)的價(jià)值鑒定辦理驗(yàn)資工作。
《實(shí)施條例》第二十九條、第三十條分別規(guī)定：外國(guó)合營(yíng)者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資，應(yīng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料：外國(guó)合作者作為出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)經(jīng)中國(guó)合營(yíng)者的企業(yè)主管部門審查同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
本案中，港方原提供的機(jī)器設(shè)備不但在技術(shù)性能上落后，而且價(jià)格明顯高于進(jìn)口價(jià)格，依《中華人民共和國(guó)合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第五條第二款：“外國(guó)合營(yíng)者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實(shí)是適合中國(guó)需要的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備。如果有意以落后的技術(shù)和設(shè)備進(jìn)行欺騙，造成損失的，應(yīng)賠償損失。”中山某發(fā)展公司一方經(jīng)主管部門審查后可以責(zé)令港方更換，如果港方延期更換機(jī)器設(shè)備，還要支付一定的違約金。
為保護(hù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》中規(guī)定：“合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定向合營(yíng)企業(yè)認(rèn)繳的出資必須是合作者自己所有的資金，自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等�！薄胺彩且詫�(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明�！�
本案中，港方以非自己所有的他人的專利技術(shù)作為出資，不但侵犯了他人的專利權(quán)，也嚴(yán)重?fù)p害了中方的合法權(quán)益。因此，對(duì)于侵犯專利權(quán)所產(chǎn)生的一切后果都應(yīng)由港方承擔(dān)。如果該合營(yíng)企業(yè)被迫解散，港方還要賠償中山某發(fā)展公司一方因此而造成的一切損失。
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