野炳恒：我是野炳恒，現(xiàn)任北京中銀(西安)律師事務(wù)所支部書記、創(chuàng)始合伙人、專職律師，國務(wù)院僑務(wù)辦公室“為僑資企業(yè)服務(wù)法律顧問團(tuán)”特邀律師、西安市外僑辦特聘“西安市涉外涉僑法律服務(wù)站”主任律師。北京市中銀律師事務(wù)所(以下簡稱“中銀律師”)成立于1993年1月，是經(jīng)司法部門批準(zhǔn)的我國最早的合伙制律師事務(wù)所之一，也是我國最早從事證券法律業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所。中銀現(xiàn)有律師和工作人員約1800人，大部分律師獲得國內(nèi)及國外著名學(xué)府的碩士和博士學(xué)位，且多數(shù)律師具有在政府、企業(yè)、知名律師事務(wù)所工作或執(zhí)業(yè)的經(jīng)歷，均在法律和商業(yè)領(lǐng)域具備豐富的實務(wù)經(jīng)驗。
無論是在傳統(tǒng)法律服務(wù)領(lǐng)域，如銀行融資、外商投資、企業(yè)改制、公司事務(wù)、國際貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、勞動法、爭議解決以及證券業(yè)務(wù)中，還是在新興的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，如私人股權(quán)投資、破產(chǎn)、稅務(wù)、不良資產(chǎn)、金融衍生產(chǎn)品、資產(chǎn)證券化和杠桿收購業(yè)務(wù)中，中銀律師一直是處于各個領(lǐng)域的最前沿和領(lǐng)先地位的律師事務(wù)所之一。2015年2月，中銀律師事務(wù)所被《亞洲法律事務(wù)》(ALB)雜志評選的“2014年中國最大25家律所”，位列第3名。
北京市中銀(西安)律師事務(wù)所(以下簡稱“中銀西安律所”)，由北京市司法局核準(zhǔn)并經(jīng)陜西省司法廳批準(zhǔn)，于2012年11月正式成立，接受陜西省司法廳的監(jiān)督指導(dǎo)和陜西省律師協(xié)會的行業(yè)管理。中銀西安律所為中銀律師事務(wù)所在境內(nèi)的第二十個分支機(jī)構(gòu)。
中銀西安目前下設(shè)公司證券、建筑與房地產(chǎn)、仲裁與訴訟、知識產(chǎn)權(quán)、金融業(yè)務(wù)、政府法律顧問、涉外涉僑法務(wù)部等業(yè)務(wù)部門。律所實行公司化管理、團(tuán)隊化運作、網(wǎng)絡(luò)化辦公、合伙人辦案(項目)負(fù)責(zé)制。現(xiàn)有執(zhí)業(yè)律師及律師助理約30名，全部為本科以上學(xué)歷，其中三分之二擁有法學(xué)碩士或法學(xué)博士學(xué)位。
野炳恒：我擔(dān)任國僑辦“為僑資企業(yè)服務(wù)法律顧問團(tuán)”特邀律師半年時間，參與辦理的涉僑經(jīng)濟(jì)糾紛還是比較多的。主要存在的問題是法律風(fēng)險認(rèn)識不夠重視，而且存在國內(nèi)法律與國外法律規(guī)定沖突方面認(rèn)識不夠，造成結(jié)果就是出現(xiàn)法律風(fēng)險責(zé)任擴(kuò)大，爭議糾紛不斷，給華僑投資等帶來巨大風(fēng)險。
僑胞在依法維護(hù)自身合法投資權(quán)益方面的普遍困難基本上可以概括為兩大類，即華僑華人自身原因和外部原因。華僑華人自身原因主要是他們不了解中國國情，輕信人言，在尋求合作方和聘用管理人員時用人不當(dāng)，重口頭承諾，輕書面合同等，造成進(jìn)入司法程序證據(jù)存在問題等。外部原因雖然包括我國法制不夠健全等因素，但主要是與行政、司法權(quán)力的不正當(dāng)、合法行使有關(guān)。一是地方政府為吸引投資，盲目承諾，導(dǎo)致超越法律許可范圍不能兌現(xiàn)或因換屆而不愿兌現(xiàn)。二是地方政府相關(guān)部門存在違法行政現(xiàn)象，管理越位、缺位、錯位現(xiàn)象具有一定的普遍性。在行業(yè)指導(dǎo)上，表現(xiàn)為政出多門，多頭管理；在個別執(zhí)法上，表現(xiàn)為效率不高，服務(wù)意識不強，甚至是違規(guī)執(zhí)法。三是地方保護(hù)主義嚴(yán)重，為保護(hù)糾紛地部門、企業(yè)利益，有關(guān)部門在行政協(xié)調(diào)、仲裁和司法審理中對牽涉糾紛的當(dāng)?shù)仄髽I(yè)時常出現(xiàn)不同程度的偏袒，造成積案、要案處理周期長、進(jìn)度慢、難度大；已判決的案件“執(zhí)行難”的情況比較突出。
今后僑胞在投資過程中要重點關(guān)注：行政方面：國家涉外投資政策、行政審批等更新變化；民事法律方面，國家涉外投資等法律的變更，合同法、公司法的具體在實際運營操作問題以及涉外爭議解決法律問題。
主持人：您來自北京市中銀(西安)律師事務(wù)所。我們知道，陜西是古絲綢之路的起點，也是新歐亞大陸橋的重要樞紐，與中亞各國的交往交流源遠(yuǎn)流長；陜西省目前正在主動將自身發(fā)展融入建設(shè)“一帶一路”大格局中，搶抓機(jī)遇、向西開放，在建設(shè)絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶新起點上邁出了新的步伐。請問，作為資深法律工作者，從法律視角看，您認(rèn)為陜西籍僑胞在國家建設(shè)“一帶一路”過程中的優(yōu)勢是什么？他們和其他非陜西籍僑商在投資建設(shè)陜西、參與“一帶一路”整體建設(shè)過程、特別是與“一帶一路”沿線國家商業(yè)體發(fā)展境外合作過程中，需注意的法律問題有哪些？有什么需要特別關(guān)注和防范的法律風(fēng)險點？您能為我們的僑胞解決這些問題、面對這些風(fēng)險點提供些法律方面的建議嗎？
野炳恒：海外華人華僑是中國現(xiàn)代化建設(shè)的獨特資源，具有雄厚的經(jīng)濟(jì)科技實力、成熟的生產(chǎn)營銷網(wǎng)絡(luò)、廣泛的政界商界人脈以及溝通中外的獨特優(yōu)勢，他們在實施“一帶一路”戰(zhàn)略中可以大顯身手、大有作為。同時，熟悉駐在國的社會、法律、文化環(huán)境與風(fēng)土人情，對中國和家鄉(xiāng)情況都很熟悉，是連接中國與周邊國家的“天然橋梁和紐帶”。在全面實施“一帶一路”戰(zhàn)略的新形勢下，我們應(yīng)該要把這一“天然橋梁和紐帶”打造得更好，激發(fā)沿線僑胞參與祖(籍)國和住在國建設(shè)的激情。
僑商在投資建設(shè)陜西、參與“一帶一路”整體建設(shè)過程、特別是與“一帶一路”沿線國家商業(yè)體發(fā)展境外合作過程中，需注意：在僑企業(yè)在設(shè)立、經(jīng)營過程中維權(quán)的法律風(fēng)險；融資的法律程序；知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)；企業(yè)運營風(fēng)險；人力資源管理風(fēng)險等。
僑商應(yīng)該關(guān)注：在華企業(yè)設(shè)立的特許經(jīng)營，設(shè)立的法律程序，相關(guān)的優(yōu)惠政策和限制政策；制定常用的相關(guān)產(chǎn)業(yè)合同，注意合同的簽約風(fēng)險和規(guī)避，向?qū)I(yè)律師咨詢相關(guān)合同、協(xié)議及法律文件的合法性；了解我國和所在國知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)有法律法規(guī)，包括知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查、合理使用、轉(zhuǎn)讓以及侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定；注重運營中的法律風(fēng)險規(guī)避，聘請律師等顧問做好風(fēng)險防范；人力資源主要是勞動關(guān)系法律風(fēng)險，主要是要依據(jù)我國勞動合同法確保企業(yè)利益與勞動者利益的有機(jī)結(jié)合，避免產(chǎn)生大的勞資糾紛。
野炳恒：1957年中僑委確定了“一視同仁、適當(dāng)照顧”的僑務(wù)工作八字方針，把僑務(wù)工作與國家的社會主義建設(shè)緊密聯(lián)系起來，積極引導(dǎo)歸僑、僑眷參加社會主義建設(shè)。同時制定了一系列利用華僑資源為經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)的政策，鼓勵歸僑僑眷和國外親友保持聯(lián)系，鼓勵華僑回國投資興辦實業(yè)，擴(kuò)大和加強華僑愛國統(tǒng)一戰(zhàn)線。這表明，國家在經(jīng)濟(jì)建設(shè)等各個領(lǐng)域?qū)θA僑都有相應(yīng)的政策傾斜，但是在遇到糾紛訴訟時，我國憲法規(guī)定法律面前人人平等，公民在享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)上處于平等的地位，不允許任何人有超越于法律之上的特權(quán)。
野炳恒：根據(jù)《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，人民陪審員只能參與一審案件的審理，并且一個案件中的人民陪審員是隨機(jī)產(chǎn)生的。因而，在一般的涉僑案件中，人民陪審員不一定是僑界人士。
野炳恒：鑒于目前實踐，調(diào)解可分為訴訟內(nèi)調(diào)解和訴訟外調(diào)解，訴訟外調(diào)解主要包括獨立調(diào)解，如人民調(diào)解委員會和其它社會團(tuán)體組織(包括如用人單位的勞動爭議調(diào)解委員、消費者保護(hù)協(xié)會、中國國際商會調(diào)解中心等)的調(diào)解；仲裁調(diào)解，如中國國際經(jīng)貿(mào)仲裁委員會、太原仲裁委員會的調(diào)解等。訴訟內(nèi)調(diào)解由法院主持，雙方達(dá)成合意，法院制定調(diào)解書，調(diào)解書可以申請強制執(zhí)行。訴訟外調(diào)解，調(diào)解協(xié)議經(jīng)過法院司法確認(rèn)，也具有強制執(zhí)行的效力。調(diào)解的優(yōu)勢主要在于程序簡便，靈活，節(jié)省時間和經(jīng)濟(jì)成本，雙方互相讓步，便于以后保持長期合作；調(diào)解的弊端就是：調(diào)解協(xié)議的履行容易出現(xiàn)困難，必須先經(jīng)司法確認(rèn)，才能申請法院強制執(zhí)行，如果出現(xiàn)對方不履行的情況，執(zhí)行程序較為復(fù)雜。
仲裁則比調(diào)解具有更高的權(quán)威性，并且其公正性和徹底性更受到制度上的保障，糾紛主體擁有高度意思自治和充分的程序主體權(quán)，且程序簡便，方式靈活，仲裁成本低，更多的體現(xiàn)了法的效益價值。仲裁效率極高、程序簡便，“不公開審理”保護(hù)了企業(yè)的商業(yè)秘密，但是仲裁“一裁終局”，除勞動仲裁以外，其他案件，仲裁委所作出的裁決最終裁決，不能上訴。因而采用仲裁的解決方式，效率與風(fēng)險并存。
訴訟則依據(jù)其嚴(yán)格的規(guī)范性和國家強制力在最大程度上維護(hù)了糾紛雙方的平等，保障和實現(xiàn)了糾紛主體的權(quán)利，從而使糾紛能夠得到最終解決，體現(xiàn)了法的公平價值。訴訟的弊端就在于程序嚴(yán)格，耗時較長。訴訟中原被告對簿公堂，氣氛劍拔弩張，也不利于以后長期合作。
在具體實踐中，屬于急需解決的糾紛、雙方達(dá)成仲裁協(xié)議、對方誠信良好能夠履行調(diào)解協(xié)議或者仲裁裁決、或者雙方還有長期合作的意愿等都比較適合采用調(diào)解或者仲裁的方式；鑒于司法訴訟程序的嚴(yán)格與嚴(yán)肅以及耗時性，若與對方為競爭對手，采取訴訟的方式削弱對方實力不失為一種好的方法。。
野炳恒：證據(jù)有三個基本特性:真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性。真實性是指根據(jù)證據(jù)所反映的內(nèi)容應(yīng)該是真實的、客觀存在的；關(guān)聯(lián)性是指證據(jù)必須與待證案件事實之間具有一定的聯(lián)系；合法性是指提供證據(jù)的主體、證據(jù)的形式和證據(jù)收集的程序或方法必須符合法律的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》的規(guī)定，法院在認(rèn)定證據(jù)時，主要就從證據(jù)的三性出發(fā)，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進(jìn)行判斷。
野炳恒：根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，因合同產(chǎn)生的糾紛被告所在地和合同履行地法院都有管轄權(quán)。合同糾紛雙方可以約定合同簽訂地、合同履行地等與案件有實際聯(lián)系的法院管轄。因此，如果發(fā)生糾紛，要根據(jù)合同雙方的約定確定管轄法院，如果雙方?jīng)]有約定，那么合同履行地和被告所在地法院都有管轄權(quán)。為了便于解決糾紛，合同中可以約定糾紛由北京的法院進(jìn)行審理，歐洲公司應(yīng)當(dāng)應(yīng)訴，這其中只不過是涉及到法律文書的國際司法協(xié)助問題。
野炳恒：護(hù)照當(dāng)身份證的用途在《中華人民共和國出境入境管理法》14條明確規(guī)定：華僑在中國境內(nèi)辦理金融、教育、醫(yī)療、交通、電信、社會保險和財產(chǎn)登記等事務(wù)需要提供身份證明時，可以憑其持有的中國護(hù)照來證明其身份。
關(guān)于房屋產(chǎn)權(quán)問題應(yīng)依據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范境外機(jī)構(gòu)和個人購房管理的通知》(建房【2010】186號)的規(guī)定保護(hù)華僑自身權(quán)益。境外個人在境內(nèi)只能購買一套用于自住的住房。二、各地房地產(chǎn)主管部門在辦理境外個人的商品房預(yù)售合同備案和房屋產(chǎn)權(quán)登記時，除應(yīng)當(dāng)查驗《城市商品房預(yù)售管理辦法》、《房屋登記辦法》規(guī)定的材料及驗證購房人持有房屋情況外，還應(yīng)當(dāng)查驗：1、有關(guān)部門出具的境外個人(不含港澳臺居民和華僑)在境內(nèi)工作超過一年的證明；港澳臺居民和華僑在境內(nèi)工作、學(xué)習(xí)和居留的證明。2、境外個人名下在境內(nèi)無其它住房的書面承諾。
野炳恒： 根據(jù)《民事訴訟法》執(zhí)行程序的規(guī)定，法院執(zhí)行民事、經(jīng)濟(jì)案件的強制措施基本有：(1)查封；(2)扣押；(3)凍結(jié)；(4)搜查；(5)變買；(6)劃撥；(7)拍賣；(8)提?。?9)強制退出土地；(10)強行遷出或拆除房屋；(11)其他強制措施。除此之外，法院還應(yīng)當(dāng)讓被執(zhí)行人加倍支付遲延發(fā)行期間的債務(wù)利息和支付遲延發(fā)行金，承擔(dān)強制執(zhí)行的費用。在強制執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人如用暴力、威脅方法予以阻礙，人民法院可以依法對其罰款、拘留直至判處三年以下有期徒刑、拘役、罰金或者剝奪政治權(quán)利。
因此，如果案件最終會走到申請強制執(zhí)行階段，那么事先就需要調(diào)查被執(zhí)行人的一些財產(chǎn)狀況，包括：銀行賬戶、投資等；如果是相關(guān)執(zhí)行財產(chǎn)的案件，可以向一審法院申請財產(chǎn)保全，以保證自己的合法權(quán)益。
野炳恒: 中銀律師事務(wù)所基本在全國各省都有分所,我們中銀律師事務(wù)所與法國、美國、加拿大、英國、德國、澳大利亞、韓國等國外律師機(jī)構(gòu)建立了合作關(guān)系，藉此以保障中銀律師的客戶在世界范圍內(nèi)迅速獲得優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，并且中銀律師的工作語言包括英語、法語、德語、日語、韓語和俄語，能為全球不同需求的客戶提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。
野炳恒:遵循“判斷責(zé)任看原因，賠付多少看損失”的做法，商業(yè)保險秉承的是“補償”原則。對于投保了一切險的海上貨物運輸來說，保險公司賠償?shù)闹皇菗p失部分，因而貨物的損失部分和誤工期損失可以要求賠償，對于貨物沒有損失的部分則不賠。
野炳恒:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定(一〉》第八條規(guī)定，外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定受讓方支付轉(zhuǎn)讓款后轉(zhuǎn)讓方才辦理報批手續(xù)，受讓方未支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，經(jīng)轉(zhuǎn)讓方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行，轉(zhuǎn)讓方請求解除合同并賠償因遲延履行而造成的實際損失的，人民法院應(yīng)予支持。
因此，需要根據(jù)你們股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具體約定履行，則可以要求解除合同恢復(fù)企業(yè)手續(xù)。
野炳恒:你方可以按照合同約定提起訴訟，追究對方的違約責(zé)任，要求對方繼續(xù)履行合同并賠償你方的損失。如果對方嚴(yán)重違約已經(jīng)導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的，那么你方可以要求解除合同，賠償損失。
野炳恒：保證金不同于定金，定金對合同雙方均有約束，定金罰則既適用于給付定金方，也適用于受領(lǐng)定金方，具有雙向懲罰性;而保證金是一種單向擔(dān)保，只能由債務(wù)人提供，結(jié)果也只是返還或抵扣，不具懲罰性，只有補償性。根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定：定金最高不超過總合同的20%。若未明示是定金，則保證金不能理解為定金。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十五條規(guī)定，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 所以，根據(jù)您的陳述你們雙方之間的保證金應(yīng)當(dāng)理解具有定金作用，可以按照法律規(guī)定要求償還。但是，還是需要看你們雙方之間的合同具體約定。
野炳恒：該問題涉及到香港公司向內(nèi)地公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題、內(nèi)地公司收購香港公司股權(quán)問題以及內(nèi)地公司海外股權(quán)并購問題，因此該轉(zhuǎn)讓行為必須同時受到中國公司法、加拿大公司法和香港公司法的規(guī)制。具體受到何種限制，可以參考三地相關(guān)法律。
野炳恒：可以購買中國的辦公樓，法律沒有特別的限制規(guī)定。由于你們是共同出資購買，房產(chǎn)證上可以掛兩家公司的名字也可以注明各方所占份額。